Договор об инвестиционной деятельности

Инвестиционный контракт — это соглашение с вкладчиками, которое позволяет заключить специнвестконтракт, направленный на модернизацию или создание промышленности.

Скачать бланк типового инвестконтракта

Скачать образец инвестиционного контракта в 2021 году

Скачать образец выписки из заключения Минпромторга о результатах исполнения СПИК

Скачать Федеральный закон № 488-ФЗ от 31.12.2014 из КонсультантПлюс

Скачать постановление правительства № 1048 от 16.07.2020 из КонсультантПлюс

Скачать постановление правительства № 1049 от 16.07.2020 из КонсультантПлюс

Особенности инвестдоговора

Как и в любом соглашении, в инвестконтракте участвуют минимум две стороны. По регламенту, стороны инвестиционного договора — это инвестор и заказчик. Заказчиком выступает тот, кто непосредственно ведет проект, в который инвестировала другая сторона соглашения — вкладчик.

Но есть и отраслевые особенности: некоторые инвестконтракты в строительстве имеют в качестве стороны соглашения подрядчика. Его основная задача — решение организационных вопросов: поиск заказчика и поставщика с целью реализации очередного проекта.

Эксперты КонсультантПлюс разобрали существенные условия инвестдоговоров в сфере строительства. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

Существует и такое понятие, как специальный инвестиционный контракт 44-ФЗ (СПИК), который заключается по нормам Федеральной контрактной системы. Это соглашение содержит обязанности инвестора создать, модернизировать либо освоить производство промышленной продукции на территории России. А вторая сторона (РФ либо субъект РФ) обязуется стимулировать деятельность в сфере промышленности в соответствии с нормативными правовыми актами.

Таким образом, этот инструмент создан с целью модернизации промышленности путем предоставления льгот и преференций вкладчикам. СПИК Минпромторг заключает от имени Российской Федерации.

Кабмин утвердил перечень технологий, при использовании которых компании смогут заключать специальный инвестиционный контракт с государством (СПИК), так называемые СПИК 2.0. В список вошли наукоемкие технологии из наиболее важных сфер экономики, в том числе энергетики, машиностроения, медицины, химической промышленности, производства газовых турбин большой мощности, конверсии дизельных автомобильных двигателей для работы в комбинированном режиме на газомоторном и дизельном топливе.

Перечень утверждает распоряжение правительства № 3143-р от 28.11.2020. Он включает 630 наименований современных технологий и такую информацию:

• сведения об отнесении (неотнесении) современной технологии к приоритетам научно-технологического развития России, которые установлены указом президента № 642 от 01.12.2016 о стратегии научно-технологического развития РФ;
• сведения об обязательности (необязательности) включения в СПИК обязанности инвестора, которая предусмотрена ст. 18.2 Федерального закона № 488-ФЗ от 31.12.2014 о промышленной политике;
• срок, после которого современная технология из перечня теряет актуальность;
• требования к основным техническим параметрам (свойствам) промышленной продукции или требования к современной технологии, то есть к способу (методам) производства промпродукции;
• сведения о потенциале развития современной технологии.

Скачать распоряжение правительства № 3143-р от 28.11.2020 из КонсультантПлюс

Кроме того, Минпромторг утвердил типовой договор с инвестором — на основании пп. «м» п. 13 постановления правительства № 1048 от 16.07.2020 о правилах заключения, изменения и расторжения специнвестконтрактов. Примерная форма СПИК включает разделы, в которых содержится такая информация:

• предмет;
• срок действия;
• обязательства инвестора;
• обязательства России, субъекта РФ или муниципального образования;
• контроль за выполнением инвестором обязательств;
• изменение, расторжение СПИК;
• ответственность сторон;
• дополнительные условия.

Существенные условия соглашения

К существенным условиям относятся:

1. Предмет. С целью согласования стороны должны указать характеристики объекта. К примеру, если речь идет о строящемся объекте, это местонахождение земельного участка, расположение объекта, целевое назначение, наличие балконов, гаражей, подвалов, мансард, общая площадь объекта.
2. Стоимость. Существует несколько возможных способов определить стоимость договора. Первый — указать фиксированную сумму, которая остается неизменной в течение всего периода реализации проекта. Второй — указать приблизительную прибыль, то есть конечные выплаты будут зависеть от полученной прибыли.
3. Сроки. Это условие определяется в виде конкретных дат (важно использовать принцип разумности срока, то есть необходимо объективно оценивать возможности и особенности того или иного проекта).

Реализация СПИК со стороны заказчика включает в себя, к примеру, предоставление отчетов о реализации проекта, участка или офиса, привлечение необходимых лиц, а со стороны вкладчика — передачу денежных средств, принятие объекта после его сдачи и выплату вознаграждения заказчику.

Законодательством предусматривается обязанность публикации инвесторами отчетов по исполнению СПИК в Единой информационной системе и на официальном сайте компании (при необходимости). На основании этой отчетности контролирующие инстанции проверяют обоснованность выполненных работ по СПИК. После анализа отчетности уполномоченные органы федерального или муниципального уровня формируют заключение о выполнении или невыполнении поставщиками своих обязательств.

Порядок заключения

В ст. 16 488-ФЗ от 31.12.2014 разъясняется, что такое инвестиционный контракт — один из инструментов промышленной политики, который привлекает вкладчиков в российскую экономику. Заключение такого договора производится поэтапно.

Шаг 1. Вкладчик готовит требуемую документацию. В составе пакета документов необходимо предоставить:

1. Бизнес-план проекта, в котором четко устанавливаются финансовая и результативная цели инвестирования. Бизнес-план является основой проекта. В нем указывают не только доходы, расходы и конечный результат, но и планируемые страховые взносы, налоговые пошлины, таможенные сборы, количество создаваемых рабочих мест и иные важнейшие характеристики.
2. Документы, подтверждающие наличие свободного капитала, который используют в целях инвестиций.
3. Информацию о планируемой конечной продукции.

Шаг 2. После сбора документов выполняется подписание проекта. СПИК заключается с государством в лице Министерств промышленности и торговли или сельского хозяйства или субъекта РФ.

СПИК заключается, если после анализа подготовленных справок государственные инстанции примут положительное решение о возможности подписания договора. На изучение документации и принятие решения отводится до 30 рабочих дней.

С 2018 года действуют новые правила расторжения СПИК. Последствия расторжения контрактных условий по инициативе вкладчика описываются в условиях соглашения при его заключении. Теперь вкладчики несут материальную ответственность в случае невыполнения своих обязательств.

Эта мера государственной политики принята с целью стимулирования поставщиков-инвесторов к выполнению своих контрактных обязательств в полной мере. При расторжении договора вкладчики обязаны возместить ущерб государству.

Сроки договора и объем инвестиций

Специальное инвестиционное соглашение с администрацией действует от 4,5 месяцев до 20 лет. Срок варьируется в зависимости от целей и задач специального проекта инвестирования.

В договоре в обязательном порядке указываются:

• специфика, характерные особенности и объемы продукции, производство которых модернизируется или осваивается;
• комплекс мер, направленных на создание, освоение или модернизацию товаров;
• объем направляемых инвестиций;
• размер страховых, налоговых и таможенных отчислений;
• список обязанностей привлекаемых к исполнению проекта лиц в целях совместной реализации произведенных товаров и перечень стимулирующих мероприятий для привлечения третьих лиц.

Сумма вносимых инвестиций — это не фиксированная величина. В некоторых регионах устанавливаются различные лимиты вложений. К примеру, СПИК, который заключается на государственном уровне, обязан привлечь средства в размере 750 млн рублей.

В Московской области предельная величина вложений составляет 1 млрд, в Пермском крае разрешено инвестировать до 300 млн рублей.

Правила заключения СПИК

Специальная комиссия в течение 30 дней рассматривает поданный пакет документов, вносит необходимые поправки и уведомляет о своем решении вкладчиков.

Инвестор анализирует коррективы в течение 10 рабочих дней, после которых сообщает в надлежащие инстанции о том, принял он или отклонил внесенные изменения.

СПИК заключается только после того, как члены комиссии и вкладчик придут к единому варианту по позициям соглашения. В процессе заключения договора инвестор обязан подготовить и показать комиссии документацию, подтверждающую легальность и законность своих вложений. Невыполнение этого требования станет прямым основанием для отказа от заключения СПИК.

Задача инвестора — убедить всех членов комиссии в том, что он полностью соответствует законодательным требованиям и нормам, необходимым для заключения СПИК.

Как заключить договор инвестирования

Льгота предоставляется на основании акта правительства РФ, если соблюдаются следующие условия:

• заключается РФ (субъектом РФ либо муниципалитетом);
• производство продукции осуществляется российской организацией;
• страна происхождения продукции — Российская Федерация.

В соглашении необходимо указать отлагательные условия, которые касаются возможности инвестора заключать договоры на поставку продукции в качестве единственного поставщика, предельное количество поставляемой продукции и ответственность за его превышение.

Необходимо обратить внимание, что указанный критерий вступает в силу с момента издания правительством РФ акта о назначении единственным поставщиком инвестора.

Актуальная ситуация в России

Формат специальных инвестконтрактов становится популярным среди инвесторов из различных промышленных и производственных отраслей. Государственный проект такой модели инвестиций привлекает все больше частных ресурсов в промышленную и производственную национальные сферы.

Законодательная и исполнительная базы, регулирующие СПИК, постоянно совершенствуются. В настоящий момент готовятся нормативы, действие которых направлено на расширение списка потенциальных инвесторов, рассмотрение нового порядка изучения предложений по инвестициям, расширение временного диапазона действия соглашений, упрощение правил налогообложения.

Бланк специнвестконтракта

Типовая форма специнвестконтракта закреплена в постановлении правительства № 708 от 16.07.2015 для различного рода отраслей промышленности (к примеру, машиностроение, авиационная или фармацевтическая продукция).

Вот типовая форма инвестконтракта 2021 года:

А это реальный пример специального инвестиционного контракта на поставку лекарственных препаратов в 2021 году:

А так выглядит выписка из заключения Минпромторга о результатах исполнения СПИК:

Инвестиционные договоры: понятие, признаки

У современного законодательства России нет таких понятий, как инвестиционные соглашения и договоры. Если попытаться охарактеризовать данные понятие, которые раскрывают содержание соглашений, станет ясно, что понятия «инвестиционный договор» и «инвестиционное соглашение» – синонимы.

Например, рассмотрим договор финансовой аренды, который так называется лишь в законе. А также соглашение о разделе продукции, которое, закреплено в законе как соглашение, однако отвечает всем требованиям, предъявляемым к гражданско-правовым договорам ст. 420 ГК РФ.

Согласно данной статье, договор – соглашение 2-х и более лиц по вопросам установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Инвестиционный договор – это разновидность частных правовых договоров, т.е. договора, который регулируется, прежде всего, гражданским правом, хотя в нем ставят условия допуска и последовательность выполнения деятельности инвестора, взаимные права и обязанности государства и инвестора, степень участия государства.

Тем не менее, участие государства в инвестиционных соглашениях осуществляется лишь при соблюдении установленных условий:

• предмет договора выступает как государственная либо муниципальная собственность (если предметом договора является муниципальная собственность, то в договоре примут участие органы местного самоуправления);
• предмет договора рассматривают как вещи или права, которые, в свою очередь, ограничены в гражданском обороте.

Зачастую международное и национальное законодательство осуществляют одновременное регулирование инвестиционных соглашений. Так может происходить в случаях, когда один из субъектов, к примеру, если это договор по разделению продукции, выступает международной организацией, либо правительством иностранного государства. Часто происходят ситуации, когда некоторые ученые осуществляют включение в структуру инвестиционных правоотношений соглашения о гарантиях иностранных инвестиций.

Такие гарантии по своей природе могут касаться:

• благоприятного режима деятельности иностранного инвестора;
• последовательности избегания двойного налогообложения;
• способов поощрения инвестиций, а также защиты капиталовложений.

По причине отсутствия в законодательстве России понятия «инвестиционный договор», наука предпринимала попытки обозначить определение данного термина, прибегнув при этом к исследованию сути и правовой природы подобного договора. В итоге необходимо:

• выявить квалифицирующие признаки подобного договора в системе гражданско-правовых договоров;
• для практики применения соотнести инвестиционный договор с одним из типов договоров, которые предусмотрены ГК Российской Федерации. Другими словами, распространить не только общие нормы ГК РФ о договоре, но и подобающие нормы части второй ГК Российской Федерации;
• причислить договор к числу инвестиционных, что позволит осуществить применение специальных норм, которые заблаговременно предусмотрены инвестиционным законодательством, прежде всего – о гарантированных правах инвесторов.

В ситуациях инвестиционного характера передачи имущества согласно договору в соответствии с подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ данная передачу нельзя признать реализацией товаров, например работ либо услуг, и, соответственно, она не подлежит налогообложению НДС.

Договор о совместной деятельности

Юристы обладают разнообразными мнениями по поводу правового регулирования подобного договора. Некоторые рассматривают такой договор как особый вид договора, который заключается на основании ст. 421 ГК РФ, согласно которой имеет место быть заключение договора, намеренно не предусмотренного нормами права.

Полагаясь на это, текст договора, который необходимо подписать, зачастую дополнительно содержит ссылку на Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Остальные рассматривают его как договор о совместной деятельности, и считают, что необходимо применить к нему положения гл. 55 ГК РФ о простом товариществе. Последняя точка зрения является менее аргументированной.

Например, по указу ВС РФ, между участниками совместной деятельности заключаются взаимный договор о совместной деятельности, образуется элементарное товарищество.

Всякий участник относительно других обладает взаимными правами и обязанностями. Все участники соглашения либо договора о совместной деятельности обязаны обладать правами на участие в управлении всеобщими делами, на часть в совместном имуществе и на получение части прибыли. Имущественные взносы участников и имущество, которые создано либо приобретено ими вследствие совместной деятельности, в том числе заработанные доходы, представляют собой объект их общей долевой собственности.

В данном конкретном случае нормы о праве долевой собственности регулируют отношения между товарищами, охватывая право преимущественной покупки доли, реализуемой участником. Такие отношения проявляются в организации совместной деятельности участников с целью достижения общей цели. Доля собственности – это только часть необходимой имущественной базы подобной деятельности.

При взаимном договоре участники имеют право поручить руководство их коллективной деятельностью на одного из них, положение которого оформляется доверенностью, которую выдают остальные участники договора.

Помимо этого конечной целью, например, при участии граждан в строительстве многоквартирных домов выступает получение квартиры с целью проживания, и взнос гражданина назначен лишь для финансирования строительства конкретной квартиры.

Помимо этого, из содержания инвестиционных соглашений, которые были заключены гражданами и организациями, заметно, что граждане не имеют права ни на участие в управлении совместными делами предприятия, ни на часть в праве на общее имущество, ни на получение части прибыли.

Таким образом, становится ясно, что анализируемые договоры не являются и не могут являться договорами о совместной деятельности.

Однако, когда компания, заключающая договор, уверяет в том, что это как раз-таки договор о совместной деятельности, в таком случае можно потребовать от неё полную отчетную документацию о деятельности, запросить бухгалтерские документы либо прочую документации. В подобной ситуации можно также потребовать собственную часть полученной прибыли от деятельности компании, которая была осуществлена в рамках коллективной деятельности.

Существует и мнение третьей группы лиц, которые считают, что, при заключении инвестиционного договора, стороны на самом деле обсуждают в нем условия, характерные договору строительного подряда, и предлагают осуществлять применение к инвестиционным договорам нормы о строительном подряде. Безусловно, это не все точки зрения, существует и множество других.

Важно отметить, что зачастую в инвестиционных соглашениях рассматривается предположение собственно гражданской правовой регулировки отношений, которые, зарождаются как объект подобного соглашения. И все-таки, в случаях, когда сторона этого договора есть государство, то необходимо будет применить, в том числе нормы административного права, которые позволят осуществить урегулирование порядка внимания государства, способы отношений инвестора и государства из-за предмета договора, проблемы лицензирования, разделения продукции, налогообложения, перемещения результатов договоров через таможенную границу РФ.

Согласно с п. 1 ст. 8 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» и с п.

1 ст. 7 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» осуществление отношений между субъектами инвестиционной деятельности происходит на основе договора либо государственного контракта, которые заключены между ними соответственно с ГК РФ. Не смотря на это, данная статья такого определения договора не дает.

Лишь подзаконные акты осуществили попытку дать определение инвестиционному договору.

Например, в Положении о принятии федеральными органами исполнительной власти постановлений о даче согласия с целью заключения договоров и привлечения инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества, который утвержден решением Правительства Российской Федерации от 10 августа 2007 г. № 505 дано определение.

Инвестиционный договор – это договор, который осуществляет установление прав и обязанностей лиц, по причине реализации ими деятельности по инвестированию внебюджетных средств.

Подобные внебюджетные средства можно использовать, чтобы построить, реконструировать, реставрировать недвижимое имущество автономно от названия договора. Такой договор может иметь различные названия, например, именоваться:

• договором инвестиций;
• договором об инвестициях;
• контрактом реализации проекта инвестиций;
• договором участия в долевом строительстве;
• договором простого товарищества;
• договором строительств, реконструкций, реставраций объекта недвижимого имущества.

Несомненно, договор об инвестировании должен быть предоставлен в письменной форме, а иметь описание объекта и формы инвестиции. Это могут быть какие-либо права, имущество либо денежные средства.

Согласно мнению О. Н. Кондрашковой, инвестиционный договор – это сложный по своей юридической природе договор.

Он устанавливает отношения собственников либо титульных владельцев средств, которые вложены в объекты предпринимательской деятельности, а также их взаимодействие во время процесса материализации инвестиционного проекта, в пользовании им или в использовании объекта, в разделении доходов от деятельности или эксплуатации объекта. Помимо всего прочего данный договор определяет право собственности (зачастую – долевой) на объект.

Субъекты инвестиционной деятельности

Основные участники (субъекты) или, по-другому, стороны инвестиционного договора:

• инвесторы,
• заказчики,
• пользователи объекта,
• исполнители работ.

Следовательно, инвестиционный договор может считаться организационным согласно его юридической цели, так как собственно инвестиционный договор распределяет роли и взаимоотношения между его участниками, а по содержанию – комплексным.

Инвестиционный договор должен содержать такие основные положения, как:

• ценность инвестиций;
• направление вложения;
• объект инвестиций;
• права важнейших участников на объект;
• правовой режим имущества и иных ценностей, которые создали либо используют во время процесса инвестиционной деятельности и в процессе эксплуатации объекта;
• последовательность управления предоставленным имуществом;
• последовательность и условия взаимных расчетов;
• соглашения эксплуатации объекта;
• ответственность сторон;
• реализация инвестиционного проекта, а также ее сроки.

Большинство научных деятелей высказывают мысль о том, что договор об инвестировании это есть контракт между лицами деятельности, связанной с инвестициями о выполнении ряда правовых обязанностей, и осуществлении прав по реализации инвестиционного проекта.

Как правильно заключить инвестиционный договор

Важным аспектом на этапе инвестирования становится заключение между фаундерами (заказчиками) и инвестором договора, закрепляющего их взаимные права и обязанности. И конечно, помогающего избежать возможных недоразумений. Как это правильно сделать, что нужно знать и с чего начать, рассказали эксперты: бизнес-брокер, соучредитель юридической компании EXPATPRO и детского сада нового уровня Minipolis Любомир Кузюткин и юрист, управляющий партнер Icon.Partners Вячеслав Устименко.

«Соглашение между инвестором и заказчиком оформляется в виде инвестиционного договора установленного образца согласно статье 9 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности». Вообще, это основной документ (инвестиционного кодекса в Украине нет), который определяет правовые и экономические основы инвестиционной деятельности в стране. Также в случае необходимости можно воспользоваться постановлением Кабинета Министров Украины № 112 «Об утверждении Положения о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора», – объясняет Любомир Кузюткин.

– Скажу сразу: хотя в Интернете предлагается множество шаблонов и образцов, инвестиционный договор – это не тот документ, который можно составить самостоятельно, без помощи грамотного юриста. Но все же следует знать его основные постулаты».

Кто есть кто

Дадим определение основных понятий в сфере инвестиций.

Заказчик (фаундер) – человек, ведущий проект, в основном это руководитель предприятия. Он отвечает за средства, которые предоставил инвестор, и за выполнение обязательств, предусмотренных инвестиционным договором. На заказчика возложена полная ответственность за финансовые результаты деятельности.

Инвестором может быть юридическое или физическое лицо, инвестирующее собственные средства в финансирование проекта. Знания и идеи, вложенные в проект, также считаются инвестицией. Инвестор нацелен получить прибыль за свой вклад в виде дивидендов или доли компании с правом управления и принятия решений или без него.

Экспертиза – интеллектуальная составляющая проекта, которая может быть весомой частью соглашения. Обычно, но не обязательно экспертиза принадлежит заказчику. Прибыль финансового инвестора должна быть минимум вдвое выше прибыли по экспертизе.

В Украине достаточно сложно продать идею инвестору, если вторая сторона не вкладывает деньги, поскольку считается, что таким образом автор идеи хочет просто проверить ее жизнеспособность за чужой счет.

Важные условия инвестиционного договора

Условия договора должны предусматривать:

• предмет договора;
• цели вхождения в партнерство;
• условия управления компанией и принятия решений;
• размер и время получения доходов;
• цель и условия допуска новых партнеров;
• вхождение дополнительных инвесторов;
• условия выхода из партнерства.

Эксперт отмечает, что вместе с инвестиционным договором обычно идут еще две обязательные бумаги: уставные документы и трудовые договоры.

Устав или корпоративное соглашение регулирует отношения между сторонами и определяет четыре основных блока:

• принятие решения об увеличении уставного капитала. В случае самовольного увеличения уставного капитала заказчиком инвестор может потерять практически все свои дивиденды. Эта тема наглядно раскрыта в художественном фильме «Социальная сеть» о Марке Цукерберге и Facebook;
• принятие решений по существенным операциям – на суммы от половины стоимости компании или ее уставного капитала. Фиксируется размер таких сумм;
• распределение дивидендов: сколько, когда и как часто получает прибыль инвестор;
• назначение генерального директора и финансового руководителя / главного бухгалтера. Устанавливается порядок, кто избирает исполнителей обязанностей, сколько для этого требуется голосов, как часто и т.п.

«Трудовые договоры формируют юридическую базу для деятельности компании. Я рекомендую бессрочный трудовой договор с максимально гибкими условиями. Нужен такой, по которому один из партнеров не может увольнять сотрудников в одностороннем порядке.

При этом он оставляет право быстрого выхода из соглашения с сохранением своих интересов», – советует Любомир Кузюткин.

Что получает инвестор за свой вклад?

Кроме прямых доходов в виде регулярных или разовых финансовых выплат, инвестор может получить долю в компании с правом принятия решений или без него. Одни инвестиционные проекты обеспечивают инвестору получение прибыли ежемесячно, ежеквартально или ежегодно за короткое время после инвестирования. Другие начинают приносить плоды лишь через несколько лет, а то и десятилетий.

Существуют и так называемые опционы. Например, когда особенно ценный сотрудник становится владельцем доли компании. В таком случае человека вводят в состав соучредителей или прописывают в его трудовом договоре премирование, соответствующее финансовым показателям компании.