Законодательство РФ предусмотрело особую форму взаимоотношений организаций и контрагентов – сделки с заинтересованностью. В чем их особенность? Как определяется заинтересованность для ООО и АО? Как проявились сделки с заинтересованностью при участии в тендерах? На эти и другие вопросы ответим в статье, а также дадим образцы решений об одобрении таких сделок.
Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами?
Сделка приобретает статус сделки с заинтересованностью, если в ней заинтересованы лица, указанные в п.1 ст.45 14-ФЗ (закон об ООО) и п.1 ст.81 208-ФЗ (закон об АО). Это могут быть, например, генеральный директор, член правления или совета директоров. Но это далеко не полный список потенциально заинтересованных лиц.
Сюда можно отнести любых граждан и организации, которые ведут контроль компании. Они же вправе давать обязательные для нее указания. Их заинтересованность проявится наличием в договоре (в качестве посредника, представителя, выгодоприобретателя) контролирующих лиц, либо их близких родственников и подконтрольных компаний.
Заключение сделки можно разделить на 4 условных этапа :
- Проинформировать о намерении проведения процедуры.
- Выявить причины для одобрения. Проконтролировать соблюдение особых условий.
- Одобрить сделку с заинтересованностью.
- Заключить сделку.
Иногда третий шаг не проводится, например, в фирме всего один учредитель, и он же является директором. Также порядок заключения упрощается, когда у всех лиц без исключения присутствует интерес.
В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?
По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.
Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:
- лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
- сумма;
- объект сделки;
- прочие существенные условия или правила их определения;
- заинтересованное лицо (лица);
- основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.
Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.
Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):
- руководитель (директор);
- член коллегиального исполнительного органа;
- член совета директоров;
- участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).
Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:
- процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
- директор организации является ее единственным участником (акционером);
- все участники (акционеры) являются заинтересованными. Но в уставе может быть отмечено право участников или акционеров потребовать голосования по сделке;
- переход собственности в ходе реорганизации;
- процедура совершается по условиям предварительного договора.
Сделка не относится к сделкам с заинтересованностью, если ее сумма — не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату и размер сделки не превышает предельных значений, установленных Указанием Банка России от 31.03.2017 г. № 4335-У:
Балансовая стоимость активов (руб.)
Предельный размер сделки (руб.)
Следовательно, для большинства организаций сделка не согласовывается, если ее размер меньше 20 млн. руб. и 0,1 % балансовой стоимости активов предприятия. Уставом ООО и непубличных АО можно указывать, что положения о сделках с заинтересованностью к данной компании не относятся.
Порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью
Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается компетентным органом большинством голосов (более 50%), если в уставе не указаны другие границы голосования. Голосовать могут только не заинтересованные в сделке лица.
В п.23 Постановления Пленума Верховного Суда от 26.06.2018 г. отмечено также, что не имеют права участвовать в голосовании юрлица, хоть и незаинтересованные, но контролируемые лицами заинтересованными.
Решение об одобрении составляют в виде протокола общего собрания участников (совета директоров) общества. В нем обязательно прописываются: заинтересованное лицо (лица), основания, на которых заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым (п.5 ст. 45 14-ФЗ и п.6 ст.83 208-ФЗ).
Важный момент! Сделку можно оспорить, если согласие на нее не было получено. Это могут сделать: акционеры, участники и члены совета директоров (п.2 ст.174 ГК РФ, п.6 ст. 45 закона об ООО, п.1 ст.84 закона об АО). Однако несоблюдение порядка согласования не будет являться основанием для оспаривания. Суд потребует доказательства ущерба интересам общества и недобросовестности контрагента.
Важный момент! С 15 ноября 2019 г. действует новый порядок голосования: запрещено голосовать за заключение сделки не только заинтересованным лицам, но и всем зависимым от них участникам общего собрания.
Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах: полный обзор + образец решения
Законодательство РФ предусмотрело особую форму взаимоотношений организаций и контрагентов – сделки с заинтересованностью. В чем их особенность? Как определяется заинтересованность для ООО и АО? Как проявились сделки с заинтересованностью при участии в тендерах? На эти и другие вопросы ответим в статье, а также дадим образцы решений об одобрении таких сделок.