Нужно ли заключать трудовой договор с ликвидатором

Кто может быть ликвидатором при ликвидации ООО — важный и интересный вопрос, с учетом неоднозначной трактовки в законодательстве понятий ликвидатор/ликвидационная комиссия. Разберемся с ним раз и навсегда.

Кто такой ликвидатор, и как это понятие соотносится с понятием «ликвидационная комиссия»

Ликвидатор – это лицо, занимающееся вопросами, возникающими в ходе реализации процедуры прекращения деятельности организации. Ликвидационная комиссия – это коллегиальный орган, разрешающий аналогичные вопросы.

Порядок назначения ликвидатора или ликвидационной комиссии прописан в ст. 62 ГК РФ, ст. 57 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью от 08.02.1998 № 14.

Однако положения закона крайне скупы, и в полной мере не регулируют вопросы деятельности ликвидатора или ликвидационной комиссии. Более того, ФЗ № 14 не содержит даже намека на то, что в прекращении деятельности организацией может участвовать ликвидатор, оперируя понятием «ликвидационная комиссия».

На практике, возможно назначение как ликвидатора, так и ликвидационной комиссии, а разрешает данный вопрос общее собрание ООО. Для организации прекращения деятельности маленькой компании чаще всего пользуются услугами одного человека. Если компания крупная, назначается комиссия (в числе не менее двух участников, один из которых является председателем).

Кто может быть ликвидатором?

Законодательство обходит стороной вопрос о том, кто может являться ликвидатором организации (либо входит в состав комиссии). Положительным моментом можно считать то, что и запретов относительно выборы кандидатуры закон не устанавливает.

Чаще всего ликвидатором становится бывший единоличный исполнительный орган фирмы (директор, гендиректор, и т.д.). Это связано с тем, что он работал в организации и имеет представление о ее деятельности. Трудовой договор с ним при назначении ликвидатором расторгается (впрочем, директора увольняют при назначении любого лица ликвидатором).

Помимо директора ликвидатором может быть кто угодно (любое дееспособное лицо). Это и представители частных фирм, оказывающих услуги по ликвидации, и один из учредителей ликвидируемой организации. Предполагается, что ликвидатор должен иметь представление о том, как проходит процедура прекращения деятельности организации, чтобы ее осуществлять.

Требований к составу ликвидационной комиссии закон также не предъявляет.

Назначение ликвидатора при ликвидации ООО. Образец решения о назначении ликвидатора (протокола собрания участников ООО)

Для назначения ликвидатора не подходит трудовой договор, ввиду отсутствия соответствующей должности в организации и целесообразности таких действий (организация скоро прекратит существование). Поэтому чаще всего заключается гражданско-правовой договор (например, оказания услуг). Можно вообще не заключать никаких договоров (такого требования закона нет), но тогда порядок деятельности и размер вознаграждения ликвидатора не будут определены.

Процедура назначения ликвидатора или ликвидационной комиссии следующая:

1. Принимается решение единственного учредителя, либо созывается внеочередное общее собрание, на повестке дня которого стоит вопрос о порядке и сроках ликвидации фирмы, назначении ликвидатора/комиссии, прекращении полномочий единоличного исполнительного органа.
2. Заключается договор с ликвидатором/комиссией (при желании).

Приведем образец протокола общего собрания участников организации и образец решения единственного участника о назначении ликвидатора.

Полномочия ликвидатора при ликвидации ООО

Если кратко, то ликвидатор или ликвидационная комиссия получают полномочия гендиректора, в том числе право на защиту интересов компании в судебных инстанциях. Закон (п. 4 ст.

62 ГК РФ) формулирует это правило так: «к ликвидационной комиссии переходят полномочия по управлению делами юридического лица». Достаточно размыто, поэтому мы и проводим параллель с гендиректором, который ранее осуществлял аналогичные обязанности.

Не стоит забывать, что иные органы управления ООО действуют вплоть до регистрации его ликвидации (например, общее собрание участников организации, которое подписывает, промежуточный и окончательный ликвидационные балансы). Это правило не касается только единоличного исполнительного органа (гендиректора).

На практике, комиссия или ликвидатор осуществляют деятельность, направленную именно на ликвидацию компании. Перечень таких действий предусмотрен ст. 63 ГК РФ. К ним относятся:

• Публикация данных о ликвидации фирмы в СМИ.
• Поиск и уведомление кредиторов, взыскание дебиторской задолженности.
• Составление промежуточного ликвидационного баланса (но не утверждение).
• Продажа имущества компании при его недостаточности для удовлетворения интересов кредиторов.
• Обращение в арбитраж при обнаружении признаков банкротства.
• Составление ликвидационного баланса (но не утверждение).
• Подача заявления о ликвидации фирмы на регистрацию.
• Представительство интересов компании в суде.

Таким образом, при ответе на вопрос о том, кто может быть ликвидатором при ликвидации ООО необходимо учитывать, что закон не устанавливает требований к лицам, которые могут быть ликвидаторами, либо входить в состав ликвидационной комиссии. В итоге упразднение фирмы может быть поручено любым лицам.

Как платить заработную плату ликвидатору юридического лица и как она облагается НДФЛ и страховыми взносами?

Если с ликвидатором заключен трудовой договор, то ему необходимо выплачивать зарплату не реже чем каждые полмесяца. Суммы заработной платы, выплачиваемые ликвидатору, подлежат обложению НДФЛ и страховыми взносами в общеустановленном порядке.

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят все полномочия по управлению делами юридического лица (п. 4 ст. 62 ГК РФ).

По смыслу действующего законодательства правовой статус ликвидатора идентичен правовому статусу ликвидационной комиссии.

Законодательством не урегулирован вопрос о характере отношений, возникающих между ликвидируемым юридическим лицом и ликвидатором. Не определен законодательством и порядок оформления этих отношений.

По нашему мнению, не противоречит законодательству оформление отношений с ликвидатором как путем подписания гражданско-правового договора, так и путем заключения срочного трудового договора (ст. 59 ТК РФ, гл. 39 ГК РФ, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.06.2019 N Ф07-5914/2019).

При заключении срочного трудового договора обязательными для включения в него условиями являются, помимо прочего, срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора (ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

Срочный трудовой договор может заключаться с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой (абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ).

Если же ликвидатор назначается, например, из числа работников организации, то с ним может быть заключено дополнительное соглашение к уже имеющемуся трудовому договору с изменением трудовой функции и соответствующих обязанностей (ст. 72 ТК РФ).

Порядок выплаты зарплаты ликвидатору

Если с ликвидатором заключен трудовой договор, то ему необходимо выплачивать заработную плату (ст. ст. 56, 129 ТК РФ).

Вопрос о том, кто конкретно принимает решение об оплате и устанавливает размер заработной платы (вознаграждения) ликвидатору, на законодательном уровне не урегулирован.

Вместе с тем юридическое лицо ликвидируется на основании решения его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Данные лица (орган) назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом (п. 2 ст. 61, п. 3 ст. 62 ГК РФ).

Следовательно, именно учредители (участники) либо орган юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, определяют условия трудового либо гражданско-правового договора с ликвидатором, в том числе и размер заработной платы или его вознаграждения.

Работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы (абз. 5 ч. 1 ст. 21 ТК РФ).

Таким образом, в связи с наличием трудовых отношений между ликвидатором и обществом первый имеет право на то, чтобы выполненные им функциональные обязанности были оплачены, а ликвидируемая организация как работодатель несет в связи с этим соответствующую обязанность (ч. 2 ст. 22 ТК РФ).

Следовательно, ликвидатору организации должна начисляться зарплата за выполнение предусмотренных трудовым договором функций.

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда (ст. 135 ТК РФ).

Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена (ст. 136 ТК РФ).

Обратите внимание! Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы (если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния) либо установление заработной платы в размере менее размера, предусмотренного трудовым законодательством, влечет административную ответственность (ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ).

НДФЛ

При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды (п. 1 ст. 210 НК РФ).

Доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) НДФЛ, поименованы в ст. 217 НК РФ.

Налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ (п. 1 ст. 207 НК РФ).

Вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей в РФ относится к доходам от источников в РФ (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). Следовательно, зарплата и иные выплаты ликвидатору, который работает в России, являются доходами от источников в РФ и подлежат обложению НДФЛ независимо от налогового статуса работника (ст. 209 НК РФ).

В отношении доходов, полученных в 2021 г. или 2022 г., ставки НДФЛ для налоговых резидентов применяются к каждой налоговой базе отдельно (п. 1 ст. 224 НК РФ, ч. 3 ст. 2 Федерального закона от 23.11.2020 N 372-ФЗ). Таким образом, если за налоговый период сумма налоговой базы:

• равна или меньше 5 млн руб., применяется ставка 13%;
• больше 5 млн руб., — 650 000 руб. и 15% суммы налоговой базы, превышающей 5 млн руб.

По общему правилу зарплата ликвидатора, не являющегося налоговым резидентом РФ, облагается по ставке 30%, а в ряде случае также применяется прогрессивная ставка (13% и 650 000 руб. + 15%) (п. п. 3, 3.1 ст. 224 НК РФ, ч. 3 ст. 2 Федерального закона N 372-ФЗ).

Работодатели, признаваемые налоговыми агентами, удерживают начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика, в частности заработной платы, при их фактической выплате и перечисляют НДФЛ в бюджет не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода (п. п. 1, 4, 6 ст. 226 НК РФ).

Страховые взносы

Для плательщиков-работодателей объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, в частности, в рамках трудовых отношений (пп. 1 п. 1 ст.

420 НК РФ, п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (далее — Закон N 125-ФЗ)).

Граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, работающие по трудовому договору, относятся к застрахованным лицам по обязательному пенсионному страхованию (за исключением высококвалифицированных специалистов, временно пребывающих на территории РФ), по обязательному медицинскому страхованию (за исключением высококвалифицированных специалистов и временно пребывающих иностранных граждан и лиц без гражданства), по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (за исключением высококвалифицированных специалистов, временно пребывающих на территории РФ), а также по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», ч.

1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ч. 1 ст.

10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации», п. 1 ст. 5 Закона N 125-ФЗ).

Плательщиками страховых взносов признаются лица, являющиеся страхователями в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, в частности организации (пп. 1 п. 1 ст. 419 НК РФ).

Объектом и базой для начисления страховых взносов для организаций, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений, за исключением сумм, не подлежащих обложению страховыми взносами (пп. 1 п. 1 ст.

420, п. 1 ст. 421 НК РФ, п.

п. 1, 2 ст. 20.1 Закона N 125-ФЗ).

Следовательно, суммы заработной платы, выплачиваемые ликвидатору, подлежат обложению страховыми взносами в общеустановленном порядке.

На зарплату ликвидатора начисляются страховые взносы в общеустановленном порядке на ОПС, ОМС и по ВНиМ по следующим тарифам (если не установлены пониженные тарифы страховых взносов) (п. 2 ст. 425 НК РФ):

• на ОПС в пределах установленной предельной величины базы для исчисления страховых взносов по данному виду страхования — 22%, свыше ее — 10%;
• по ВНиМ в пределах установленной предельной величины базы для исчисления страховых взносов по данному виду страхования — 2,9%, в отношении временно пребывающих иностранных граждан и лиц без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов) — 1,8%;
• на ОМС — 5,1%.

Взносы на травматизм в ФСС РФ начисляются в зависимости от класса профессионального риска, установленного для организации (ст. 21 Закона N 125-ФЗ).

Нужно ли заключать трудовой договор с членом ликвидационной комиссии?

Нужно ли заключать трудовой договор с членом ликвидационной комиссии?

Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором трудового договора. Однако организация вправе заключить либо трудовой, либо гражданско-правовой договор. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом (п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса РФ).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Полномочия ликвидационной комиссии (ликвидатора) основываются на решении учредителей (участников, акционеров), при этом законодательство не определяет момент прекращения их полномочий (п. п.

3, 4 ст. 62 ГК РФ, п. п.

2, 3 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. п.

2, 3 ст. 21 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п.

3 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового).

Несмотря на то что законодательством не урегулирован вопрос о правовой природе отношений между ликвидируемой организацией и ликвидатором, с ликвидатором может быть заключен гражданско-правовой договор либо срочный трудовой договор.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст.

779 ГК РФ).
Срочный трудовой договор заключается в том числе в случаях выполнения заведомо определенной работы (абз. 7, 8 ч.

1 ст. 59 ТК РФ).
Возможность заключения с членом ликвидационной комиссии срочного трудового договора в соответствии с абз.

7 ч. 1 ст. 59 ТК как с лицом, поступающим на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы, находит подтверждение в судебной практике (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.06.2019 N Ф07-5914/2019 по делу N А56-67058/2018).

Вместе с тем срочный трудовой договор может заключаться также с лицами для выполнения определенной работы, если ее завершение не может быть определено конкретной датой (абз. 8 ч. 1 ст.

59 ТК РФ). По завершении этой работы договор прекращается (ч. 2 ст.

79 ТК РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Таким образом, с членом ликвидационной комиссии может быть заключен либо гражданско-правовой договор об оказании услуг по ликвидации общества, либо срочный трудовой договор, которым определяются обязанности ликвидационной комиссии (ликвидатора) и размер вознаграждения.

Если же ликвидатор назначается, например, из числа работников организации, то с ним может быть заключено дополнительное соглашение к уже имеющемуся трудовому договору с изменением соответствующих обязанностей (ст. 72 ТК РФ).
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в Единый государственный реестр юридических лиц (п.

9 ст. 63 ГК РФ).
Моментом государственной регистрации признается момент внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц, следовательно, с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица прекращается правоспособность общества (п.

2 ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ).
Таким образом, законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового), тем не менее по желанию учредителей (участников) юридического лица такие договоры могут заключаться.

С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В случае если ликвидатор не является работником, с ним может быть заключен гражданско-правовой договор или срочный трудовой договор.
Окончанием срока действия полномочий ликвидационной комиссии (ликвидатора) будет являться дата внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.