Договор франшизы какие подводные камни могут быть

Автор: Горякина Дарья,

Директор департамента розничного бизнеса «Лабораторной службы Хеликс»

Открытие бизнеса по франшизе – очень серьезное решение, которое требует от бизнесменов ответственности, внимательности и большого уровня компетенций. При кажущейся простоте процесса ведения бизнеса под известным брендом и по существующей бизнес-модели, такой путь может таить очень большое количество «подводных камней», о которых многие начинающие франчайзи порой даже и не задумываются. От всех возможных неожиданностей, безусловно, уберечь себя достаточно сложно, однако, основополагающие моменты грамотный владелец компании должен знать.

Какие же ошибки не стоит допускать при выборе компании-франчайзера?

1. «Мне не важно, на чем зарабатывает компания-франчайзер»

К сожалению, зачастую будущий франчайзи не понимает и даже не интересуется, в чем источник прибыли его франчайзера – действительно ли это продажа готовой модели бизнеса, или же попросту эксперимент по расширению розничной сети за счет новых инструментов.

Помните, что, выбирая компанию-франчайзера, нужно четко понимать, в чем состоит его выгода в заключении с вами партнерских отношений – продажа ли это услуг, группы товаров или прибыль с оплачиваемого вами роялти. Оптимальный вариант – когда продажа франшизы – это действительно модель, по которой франчайзер развивает свой бизнес. Выгода компании-франчайзера в этом случае заключается в быстрой экспансии бренда и при этом минимальных инвестициях в территориальное развитие розницы (как правило, основные вложения таких компаний направлены на развитие технологических площадок и развитие R&D департамента).

Таким образом, франчайзер продает свои услуги, и на этом строит свой бизнес.

2. «Все вопросы перед покупкой франшизы я могу решить по телефону»

Зачастую франчайзи-партнер пренебрегает личным общением с франчайзером, предпочитая решать все существующие вопросы по телефону. Запомните, это очень грубая ошибка! Ведь, покупая франшизу, вы становитесь частью сообщества компании и очень важно понимать, что ее видение развития бизнеса, ценности, культура, корпоративный дух совпадают с вашими. Безусловно, для того, чтобы понять и почувствовать атмосферу компании-франчайзера, необходимо приехать в головной офис и пообщаться с сотрудниками, которые в будущем станут вашими коллегами и будут заниматься сопровождением вашего бизнеса.

Обязательно пообщайтесь с представителем франчайзера, выслушайте все, что вам захотят сказать, задайте все вопросы, которые вас волнуют. По возможности посмотрите офис компании, ее производственные площадки, пообщайтесь с ключевыми сотрудниками. Такой визит даст четкое понимание, во-первых, по открытости и желанию идти на контакт вашего будущего старшего партнера, во-вторых, по реальности всех красивых презентаций и телефонных фраз, которыми вы довольствовались в процессе удаленного общения.

Так, например, перед заключением договора с франчайзи-партнерами, специалисты Лабораторной службы Хеликс обязательно приглашают бизнесменов посетить головной офис Компании и познакомиться с ключевыми сотрудниками, а также проводят экскурсию по офису, лаборатории, учебному центру и колл-центру, показывая, как происходит взаимодействие и все основные бизнес-процессы.

3. «Я быстро прочитал договор, и мне все понятно»

Невнимательное чтение договора – очень серьезная ошибка, которую допускают начинающие франчайзи. Чрезвычайно важно перед подписанием документов и покупкой франшизы тщательно и детально изучить договор, ведь именно от него зависит судьба вашего будущего бизнеса. Каким пунктам, помимо основной финансовой составляющей, следует уделить особое внимание?

• Во-первых, необходимо изучить условия по возможным проверкам со стороны франчайзера (насколько гибкие или строгие требования по контролю франчайзи, каковы санкции за нарушения, насколько вы с ними согласны);
• Во-вторых, обязательства компании-франчайзера по регистрации контракта коммерческой концессии в Роспатенте. К сожалению, на сегодняшний день в нашей стране лишь 5% франчайзеров регистрируют договоры должным образом. Подписывая незарегистрированный договор, вы идете на очень большой риск, поскольку такой документ не имеет никакой юридической силы и ваша франшиза в любой момент может быть отозвана;
• И, наконец, очень важно изучить условия вашего выхода из бизнеса и определить степень того, насколько вы на них готовы.

4. «Для обустройства своей точки мне достаточно фотографии»

Ситуация, когда будущий франчайзи, получая перед открытием бренд-бук, необходимые материалы и фото работающих точек, даже не планирует их посещение, достаточно типична. Однако, в этом тоже заключается большая ошибка. Ведь понять особенность бизнеса не в теории, а на практике, можно лишь, увидев, как он функционирует.

Посетите действующие точки (в идеале – в роли клиента), оцените, насколько работают предлагаемые вам инструменты ведения бизнеса. Пообщайтесь с успешными действующими франчайзи-партнерами компании, попросите рассказать о существующих трудностях, наиболее важных моментах, о которых надо знать, поделиться опытом. Именно тогда у вас сложится полная картина, что нужно и чего не нужно делать для того, чтобы бизнес был успешным и работал эффективно.

5. «У меня нет своего четкого бизнес-плана»

Каждая розничная точка сети – совершенно индивидуальный случай, развитие которой зависит, в том числе от региональных особенностей. Каковы особенности выбранного вами бизнеса никто не знает лучше, чем ваш франчайзер. Поэтому спрашивайте! Обязательно запросите у компании-франчайзера финансовую модель розничной точки, а также ключевые показатели, характерные для городов, аналогичных тому, где вы планируете открыть свой бизнес: среднее количество посетителей, величину среднего чека, данные о сезонности, динамику выручки по мере развития центра.

К примеру, Лабораторная служба Хеликс предоставляет свои потенциальным франчайзи-партнерам данные по затратам на выполнение анализов, персонал, расходные материалы и налоги, а также динамику чистой прибыли и рентабельность бизнеса в соответствии с годовыми показателями.

Обратите внимание на то, что на основе предоставленных данных вам нужно просчитать не только реалистичный, но и пессимистичный сценарий развития бизнеса, чтобы рассчитать не только сумму необходимых инвестиций, но и желательный запас прочности, необходимый для поддержания работы точки до ее выхода на самоокупаемость.

6. «Мне нужна финансовая поддержка франчайзера, а консалтинговая поддержка мне ни к чему»

Открывая бизнес по франшизе, очень важно осознавать, что это, в первую очередь, ваш бизнес. Крупные франчайзеры практически никогда не финансируют бизнес франчайзи-партнера, а вот если вам обещают «золотые горы», то надо очень серьезно задуматься о том, какие цели преследует компания, не планирует ли она быструю капитализацию с последующей продажей всего бизнеса. Обязательно изучайте договор, лучше с юристом, это сможет уберечь вас от попадания «на удочку» пустых обещаний.

Надежный франчайзер, в первую очередь, предоставляет франчайзи консалтинговую поддержку, и именно на нее нужно обращать особое внимание. Выясните, что входит в такую поддержку, предоставляет ли франчайзер бесплатное обучение персонала, консультации по рекламным и маркетинговым инструментам и т.д. Ведь самое главное, что есть у крупных франчайзеров – это опыт и набор эффективных инструментов для максимально быстрого вывода бизнеса на самоокупаемость и возврат инвестиций.

Лабораторная служба Хеликс, к примеру, оказывает всестороннюю поддержку франчайзи-партнерам: перед открытием каждого Диагностического центра команда тренеров проводит базовое обучение линейного персонала и контролирует на местах первые дни работы; собственники бизнеса и управляющие проходят обучение на Школе франчайзи; персональный менеджер, специалист по маркетингу и бизнес-тренер постоянно помогают развивать и совершенствовать бизнес партнеров Хеликс.

7. «Я рассчитываю на полную свободу действий»

Будущий франчайзи обязательно должен четко понимать, что, открывая бизнес по франшизе, он открывает его со старшим партнером и становится частью крупной розничной сети, где для клиента все должно быть единообразно и подчинено общим стандартам. Помните, что вам обязательно придется:

• Соблюдать все сложившиеся и утвержденные стандарты работы франчайзера;
• Согласовывать все свои действия, которые касаются бренда и формата работы с компанией-франчайзером.

Степень существующей у вас свободы действий обязательно нужно выяснить до покупки франшизы. Узнайте, насколько гибко подходит франчайзер к принимаемым вами решениям и предлагаемым изменениям, а также насколько это приемлемо для вас. Только полностью ознакомившись с условиями и требованиями франчайзера, а также приняв их, вы сможете в дальнейшем избежать проблем и обеспечить себе ведение бизнеса в комфортных условиях.

Несмотря на то, что франчайзинговая модель открытия бизнеса накладывает на его владельца ряд ограничений и не предоставляет полной свободы действий, ее преимущества нельзя недооценивать: в итоге вы получаете готовую и понятную модель бизнеса, реализованную на практике множество раз и скорректированную в зависимости от особенностей и специфичности отрасли. Покупка франшизы – это оптимальное и оправданное решение для старта собственного бизнеса, которое значительно повышает вероятность его успеха, быстрого возврата инвестиций и получения прибыли. А особенно актуальна покупка франшизы, в том числе, медицинской, во времена экономического кризиса, когда выживать бизнесу становится все сложнее и сложнее.

При перепечатке материала установка активной ссылки на источник — сайт Российской ассоциации франчайзинга — обязательна.

Кратко о договоре франшизы

Термин «франшиза» подразумевает покупку или аренду уже сформированного и раскрученного бизнеса. В роли покупателя может выступать юридическое или физическое лицо, а также ИП. Франчайзи и франчайзер составляют договор, позволяющий распоряжаться брендом, использовать рекламу, характерную символику и т. д.

В теории покупатель франшизы оказывается в комфортных для себя условиях. У него имеется товар, клиенты и бренд. Кроме того, он получает ряд дополнительных опций:

• помощь в оформлении бизнес-плана;
• консультацию по нюансам, которые касаются франшизы;
• поддержка в продвижении бизнеса и распространении информации;
• обучение персонала;
• поставка товара;
• поиск помещения и помощь в его оформлении и т. д.

Услуга франшизы предоставляется не бесплатно. Покупатель обязан заплатить паушальный взнос, а также ежемесячно перечислять роялти (процент от дохода).

Размер роялти может отличаться и составлять от 6 до 10% (в зависимости от вида бизнеса и набора опций, которые предоставляются по договору). К примеру, наиболее дорогими считаются закусочные быстрого питания, а также бизнес в образовательной сфере и секторе недвижимости.

Действующие тарифы и набор услуг: реальный пример

Условия по договору франшизы в каждой компании отличаются. Для примера рассмотрим особенности одного из франчайзеров России, предлагающего свои услуги. В распоряжении франчайзи три тарифных плана:

1. Дешевый. При оформлении этого тарифа первоначальный взнос равен 290 т. р., а ежемесячный процент 10% от прибыли. Продавец берется за обучение сотрудников клиента в течение двух недель. После этого передается реклама, брендбук, договора, стандартные формы документации, контракты возможных клиентов, советы по взаимодействию с работниками и т. д. Далее покупатель франшизы запускает бизнес и находится на связи с франчайзером. После выхода на стабильную прибыль продолжается взаимодействие, консультации в юридической и технической сфере.
2. Стандартный. В отличие от прошлого варианта, размер паушального взноса повышается до 540 т. р., а роялти остается таким же (10 % от выручки). Представитель продавца франшизы сам приезжает к франчайзи, открывает бизнес, занимается наймом работников, оформляет договора. Далее в течение 30 дней он обучает новоиспеченного бизнесмена и уезжает после того, как франчайзи получает необходимый опыт для самостоятельной работы.
3. Дорогой. Паушальный платеж составляет 950 т. р., а часть франчайзера составляет 50,1 %. Стороны оформляют договор франшизы, согласно которому доля владения франчайзи находится в пределах 49,9 % бизнеса. При этом продавец сам запускает и ведет проект, а франчайзи получает доход. Такой вид деятельности имеет много общего с инвестированием.

Вне зависимости от способа сотрудничества франчайзер обещает одинаковый размер прибыли и окупаемость за 90 дней. Доход предприятия уже после первого года может достигать миллиона рублей ежемесячно с чистой прибылью около 500 т. р.

Соглашение по созданию компании

Вместе с договором франшизы часто оформляется еще один документ — соглашение о создании компании. Здесь нужно обратить внимание на такие нюансы:

• Название. При открытии фирмы несколькими лицами оформляется учредительный договор, который передается в ФНС и получает юридическую силу. Формулировки типа «соглашение об открытии хозяйственного общества» недопустимы, ведь они не предусмотрены законодательством.
• Формулировки. Все определения должны быть юридически грамотными и не вводить в заблуждение. Главная проблема таких соглашений — размытость всех формулировок, из-за чего впоследствии не удается защитить свои права.
• Ссылки на договор франшизы. При оформлении соглашения должны быть точные ссылки на те или иные пункты основного документа. Если фразы повторяются в разной формулировке, это может вызвать вопросы и споры в будущем.

Составление договора и соглашения — задача продавца франшизы, а франчайзи должен проверить его содержание и быть внимательным к наполнению. Особое внимание стоит уделить финансовой составляющей, правам и обязательствам сторон.

Большинство франчайзеров составляют договор на скорую руку в расчете на то, что получатели услуги не будут изучать документ. В таком случае могут возникнуть трудности и конфликтные ситуации, требующие оперативного решения.

Главные ошибки при оформлении договора

При составлении договора франшизы часто допускается много ошибок, которые в дальнейшем негативно влияют на взаимодействие сторон. Выделим основные:

1. Документ оформляется без понимания сути. Необходимо разобраться в каждом термине и определении. Перед подписанием важно изучить договора нескольких франчайзеров, пообщаться с юридически подкованными людьми, посоветоваться с другими покупателями франшизы. Они дадут дельные рекомендации, чему уделить внимание, и как избежать подводных камней при сотрудничестве. Зачем набивать те «шишки», которые можно сразу исключить.
2. Ошибки в позиционировании. Помните, что в качестве сторон договора могут выступать лишь коммерческие организации и ИП. При этом договор франшизы относится к интеллектуальной собственности. Это означает, что нужно смотреть на нормы о лицензионных соглашениях.
3. Преждевременная оплата. Нельзя торопиться с переводом паушального взноса до оформления соглашения в Роспатенте. Такая поспешность чаще всего приводит к спорам между сторонами. К примеру, франчайзи не устраивает качество услуг или продукции, а продавец франшизы отказывается компенсировать убытки из-за недействительности документа. Пока договор не зарегистрирован в Роспатенте, он не имеет юридической силы.
4. Оформление без проверки. Многие франчайзи оформляют договор на доверии и не проверяют вторую сторону соглашения. Это грубая ошибка. Важно проконтролировать наличие регистрации, патента и товарного знака. Без этого не удастся защититься при неправомерном применении бренда.
5. Отсутствие четкой территории. При составлении договора важно отдельное внимание уделить границам, ведь франчайзер может продать франшизу сразу нескольким покупателям, работающим в одном регионе. В результате из-за высокой конкуренции бизнес быстро прогорит. Во избежание таких проблем важно сразу оговаривать область, в которой будет работать только один представитель. Эта особенность должна прописываться в соглашении.
6. Сроки. Еще одна распространенная ошибка — отсутствие четких сроков. По всем правилам договор должен иметь начальную и конечную дату, которая согласовывается сторонами до подписания документа. Если при оформлении соглашения франчайзи согласен на бессрочную форму, продавец франшизы сможет расторгнуть соглашение по собственной инициативе. Все, что требуется — предупредить покупателя о своем намерении за полгода.
7. Стандарты. В тексте документа должны фиксироваться стандартны качества для определенных поставщиков. Нельзя, чтобы продавец франшизы навязывал свои условия в плане поставок, материалов и т. д. Такие действия часто ведут к непредвиденным затратам и уменьшению чистой прибыли. В некоторых ситуациях франчайзи и вовсе банкротятся. Эти нюансы необходимо обговорить еще до начала сотрудничества и оформления договора.
8. Спешка. Начинающие предприниматели так торопятся начать бизнес, что редко читают договор. Такой подход — верный путь к провалу, дальнейшим судебным разбирательствам и крупным штрафам. В таком вопросе нельзя торопиться. Лучше самому перечитать документ или поручить этот вопрос юристам (при отсутствии достаточного опыта). Привлечение профессионала позволяет избежать многих подводных камней и повышает вероятность успешного бизнеса.
9. Никаких устных договоренностей. Необходимо помнить, что закон принимает во внимание только письменные документы. Обсуждение каких-либо условий сотрудничества в устной форме не накладывает обязательств. Следовательно, сразу после оформления договора франшизы его нужно зарегистрировать в Роспатенте. Если этого не сделать, документ имеет нулевую силу.

Если исключить рассмотренные выше ошибки, можно повысить шансы на успех в бизнесе, снизить риск судебных разбирательств и банкротства на ранней стадии.

Правила выбора франчайзера

В завершении выделим ряд рекомендаций, как правильно подобрать продавца франшизы перед заключением договора. Алгоритм такой:

1. Посмотрите на год основания компании (чем больше, тем лучше).
2. Обратите внимание на количество партнеров (франчайзи).
3. Потребуйте документы, подтверждающие отсутствие открытых судебных дел или проблем с ФНС.
4. Проверьте аспекты деятельности компании и документальное подтверждение.
5. Всегда спрашивайте, если какие-то моменты непонятны.
6. Внимательно подойдите к цифрам и ставкам.
7. Сходите в компанию, которая работает под интересующей франшизой для оценки эффективности идеи.
8. Изучите историю деятельности франчайзи, особенности успехи, рейтинги.

Оформление договора франшизы имеет ряд преимуществ — получение популярного бренда, быстрое развитие, бесплатное обучение и консультации. Но нужно помнить о подводных камнях — ограниченности действий, жестких требованиях и дополнительных расходах. Чтобы избежать проблем, важно читать договор, а при необходимости привлекать к помощи юристов.

❌ 5 ошибок при покупке франшизы: обходим «подводные камни»

—>

В условиях финансовой нестабильности значение франчайзинга для российской экономики возросло. Этот инструмент помогает новичкам снизить риски при открытии своего дела. На практике ситуация часто оказывается не столь радужной, как в рекламных обещаниях.

По оценкам экспертов, каждая третья продаваемая франшиза – «пустышка» или уловка мошенников. Чтобы не платить деньги «за воздух», предпринимателю важно знать о распространенных ошибках, «подводных камнях» тиражирования бизнеса, чтобы выбрать из многих предложений стоящее, а затем отстоять свои права при возникновении спорных ситуаций.

Ошибка 1. Форма договора не имеет значения

По данным статистики, 26% российских франчайзи не заключают с франчайзером никого контракта. Предприниматели, купившие франшизу, оказываются потенциально незащищенными: правообладатель может в любой момент обязать их «снять вывеску». Уплаченный паушальный взнос и ежемесячные роялти окажутся напрасными тратами.

Подписать соглашение недостаточно, важно правильно выбрать его форму. Согласно положениям ГК РФ, стороны могут заключить лицензионный договор или договор коммерческой концессии. Их положения предполагают, что один участник рынка передает второму за плату во временное пользование неисключительные права на объект интеллектуальной собственности.

Соглашения купли-продажи или поставки товара – не замена договору коммерческой концессии. Они предполагают, что одна сторона отгружает второй продукцию по установленным ценам. Покупатель не становится франчайзи, потому что не получает права на использование товарного знака или бренда, ноу-хау, коммерческих наработок продавца.

У него не возникает обязанности перечислять паушальный взнос и роялти, выполнять иные требования контрагента (например, к дизайну или техническому оснащению торговых точек).

Если интересы франчайзи, работавшего по договору поставки, будут нарушены, в лучшем случае суд откажет в удовлетворении исковых требований. При худшем раскладе предпринимателя обяжут выплатить возмещение за незаконное использование бренда.

✅ Ошибка 2. Регистрация в Роспатенте – пустая формальность

По данным неофициальной статистики, только 33% компаний-франчайзеров регистрируют договоры, заключаемые с партнерами, в Росреестре. Это значит, что 67% франчайзи, уплачивающих средства за использование бренда, оказываются потенциально незащищены. Если правообладатель заставит их прекратить использование товарной марки и они обратятся в суд, тот признает ранее заключенное соглашение недействительным.

Проверить добросовестность франчайзера можно в открытых источниках. Для этого предприниматель:

• заходит на сайт реестров ФИПС
• находит товарный знак по номеру (его можно узнать у франчайзера или самостоятельно отыскать)
• скачивает информацию о товарном знаке в формате PDF

Если договор коммерческой концессии прошел государственную регистрацию, в PDF-файле будет содержаться раздел: «Лицо, которому предоставлено право использования». Здесь указывается наименование компании-франчайзи или ФИО индивидуального предпринимателя. Далее прописывается срок действия соглашения и территория (название города, района), на которой партнер может вести бизнес.

Ошибка 3. Условия контракта – не повод для беспокойства

Франчайзинг – специфический договор, который не терпит «рыб» и типовых условий. Отдельные моменты, появившиеся в соглашении, – повод распрощаться с франчайзером, чтобы не терять время и деньги:

• Использование терминов «франчайзер» и «франчайзи» – в ГК РФ не фигурируют такие понятия. С юридической точки зрения правильно указывать «правообладатель» и «пользователь» или «компания А» и «компания Б»
• Отсутствие цены договора (точной суммы паушального взноса и ставки роялти). Если платежи равны нулю, соглашение автоматически становится недействительным: невозможно купить бесплатный продукт
• Отсутствие конкретных сроков и условий регистрации в Роспатенте. Права франчайзи будут защищены лишь в случае, если четко указано, какая из сторон и когда подает документы в госорган

❌ Распространенная ошибка – согласие франчайзи внести паушальный взнос, а только потом подписать договор. Если франчайзер предлагает такую схему работы, это повод попрощаться и приступить к поискам действительно стоящего предложения.

Ошибка 4. Дешевле – значит лучше

Стремление к экономии нормально для начинающих предпринимателей, ограниченных в бюджете, но оно не должно стать определяющим мотивом при выборе франшизы.

Сравним два варианта:

• Предложение от раскрученной торговой сети с паушальным взносом в 2 млн рублей и ежемесячными роялти 8% от выручки
• Предложение от малоизвестного бренда формата «кофе с собой» с паушальным платежом в 500 тыс. рублей и без роялти

Какой вариант предпочесть? При заданных условиях покупка второй франшизы не имеет смысла: 500 тыс. руб. – эта плата за бренд, не известный широкой аудитории, а потому не способный оказать реальную поддержку новичку. Инвестировать 1,5 млн во франшизу раскрученной кофейни – значит сделать ставку на развитие.

Ошибка 5. Другие франчайзи – прямые конкуренты

Принимая решение о покупке франшизы, обязательно запросите следующую информацию:

• названия и контактные других франчайзи
• статистику по открытым филиалам за последние 3-5 лет
• информацию о числе прекращенных договоров

Если правообладатель отказывается предоставить указанные сведения, ссылаясь на коммерческую тайну, это повод прекратить переговоры. Опытные игроки рынка понимают, что франчайзи несут потенциальный риск – потратить время и деньги впустую.

Часто один живой разговор с «конкурентом» дает больше информации, чем изучение кипы рекламных брошюр и статей на сайте франчайзера. Опыт коллег поможет принять взвешенное решение о целесообразности покупки франшизы и избежать роковых ошибок.

Договор франчайзинга: разбор от юристов

Эксперты юридической фирмы «Городисский и Партнёры» Юля Сурикова и Сергей Медведев о том, что важно знать об интеллектуальной собственности и иных особенностях франчайзинга.

В России с начала XI века бизнес-модель франчайзинга оказалась одним из наиболее популярных видов предпринимательства, даже среди новичков. Однако к ней прибегают и опытные игроки, желающие масштабировать компанию на рынке и выйти также на международный уровень.

Компания, вступающая в отношения с франчайзером, получает право использования нескольких в совокупности охраняемых объектов интеллектуальной собственности , а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права, программ для ЭВМ, баз данных и так далее.

Сегодня с учетом влияния пандемии на экономику, франчайзинг наиболее популярен в сферах услуг ресторанов и кафе, IT, розничной торговли, медицинских, косметических и Интернет-сервисов, общепита и онлайн-образования.

Такая система договорных отношений часто привлекает будущих франчайзи возможностью использовать готовый бизнес и не думать над системой и методами его построения самому. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) позволяет достаточно подробно определить предмет, права и обязанности сторон , надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон и подчеркнуть ответственность за неисполнение обязательств, прописать срок и территорию распространения франшизы.

Франчайзинг – это деловое и договорное партнерство в целом, поэтому договор играет в таких отношениях ключевую роль, как с правовой, так и с коммерческой точек зрения.

Юридически правильно составленный договор приносит до 90% успеха компании, поэтому он становится главным документом и инструментом подобной коммерческой деятельности, обеспечивая защиту прав и законных интересов правообладателя (франчайзера) и пользователя (франчайзи). Заключить договор коммерческой концессии (франчайзинга) без наличия объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности) невозможно , поскольку предмет такого договора обусловлен предоставлением различных объектов интеллектуальной собственности, которые принадлежат франчайзеру.

Договор концессии и интеллектуальная собственность

Прежде чем принять решение о ведении бизнеса по модели франчайзинага, важно разобраться не только в экономических и коммерческих моментах, но и в основополагающих юридических аспектах данного вида предпринимательства.

В российской практике основным правовым инструментом для закрепления правоотношений франчайзера и франчайзи является договор коммерческой концессии (далее – «ДКК»), правовое регулирование которого содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ. Как отмечено выше, главной особенностью данного вида договора является предоставление франчайзи права использования комплекса исключительных прав.

Если же франчайзер намерен предоставить партнеру только право использования какого-либо одного объекта интеллектуальной собственности, к примеру, объекта авторского права (в частности, дизайнерского решения), ДКК не может быть заключён. В таком случае следует рассмотреть возможность заключения похожего, но одновременно иного юридического соглашения – лицензионного договора.

Товарный знак – это основное средство индивидуализации для бизнеса, использующееся во франчайзинге. Для заключения ДКК необходимо иметь зарегистрированный товарный знак, который включается в предмет договора. В этом случае нужно подать соответствующую заявку на товарный знак в Роспатент, уплатив пошлину.

Рекомендуется также предварительно провести поиск по наличию уже зарегистрированных товарных знаков на предмет регистрации идентичных или схожих товарных знаков в отношении однородных товаров или услуг. Идентичные или сходные до степени смешения товарные знаки (для однородных товаров и услуг) не могут быть зарегистрированы в принципе. В то же время, незарегистрированный товарный знак не является объектом интеллектуальной собственности, следовательно, заключение ДКК невозможно в таком случае.

Помимо товарного знака для построения бизнеса по модели франчайзинга также необходимо стандартизировать все бизнес-процессы, продажу и продвижение товаров и услуг, технологии и методы производства товаров, либо реализации услуг, проинструктировать франчайзи, предоставить им соответствующие руководства по ведению коммерческой деятельности.

Стандарты, инструкции, руководства так же являются объектами интеллектуальной собственности, поскольку они обычно охраняются в режимах авторского права (как тексты и произведения) и ноу-хау (как секреты производства). Авторские права и ноу-хау не регистрируются, но должны быть должным образом оформлены в целях подтверждения и защиты соответствующих прав. Например, право на ноу-хау можно приобрести через установление специального и предусмотренного законом режима коммерческой тайны.

Предоставление таких объектов интеллектуальной собственности документируется обычно передаточным актом, в отношении предметов ноу-хау, защищенных посредством коммерческой тайны, франчайзи должен ввести у себя на предприятии такой же режим и отчитаться франчайзеру.

Кроме того, права на дизайн коммерческих помещений и торговых точек могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом. Во втором случае дизайн должен быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Для этого необходимо также подать соответствующую заявку на патентование промышленного образца в Роспатент, уплатив пошлину.

Предварительный поиск на новизну тоже рекомендуется; промышленный образец должен быть новым и оригинальным и не может повторять ранее выданные промышленные образцы. Патент на промышленный образец удостоверяет приоритет и исключительное право патентообладателя.

Фирменный стиль (в частности, фирменная одежда обслуживающего персонала, оформление торгового зала или ресторана, витрина) не является объектом интеллектуальной собственности, но защищается обычно нормами законодательства о защите конкуренции.

Иными словами, копирование фирменного стиля является одним из актов недобросовестной конкуренции, которую можно пресечь через обращение в Федеральную антимонопольную службу (ее территориальное подразделение). Характеристики и детали фирменного стиля необходимо детально описать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения и отдельных внешних элементов, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи, что тоже очень важно.

Таким образом, своевременное оформление и регистрация объектов интеллектуальной собственности (нематериальных активов) является приоритетной задачей и ключевым моментом для запуска бизнеса по модели франчайзинга и развития франчайзинговой сети. При этом, если бизнес планирует выход на зарубежные рынки, планирование защиты прав интеллектуальной собственности нельзя откладывать на потом; лучше подать заявки и приобрести права заранее, в том числе и на международном уровне, а также разработать проект договора, по которому потом работать.

Почему франчайзинг популярен

Выбор франчайзинга как основного метода ведения бизнеса имеет ряд неоспоримых преимуществ как для правообладателя, так и для лица, желающего приобрести «франшизу» (пользователя). Главное – соблюсти баланс интересов сторон и учесть все особенности соответствующей бизнес-модели в договоре.

С одной стороны, возможность детального описания в ДКК способов и условий использования соответствующих объектов интеллектуальной собственности, предоставления подробных инструкций, руководств по ведению бизнеса, утверждения особого порядка мониторинга и контроля качества товаров или услуг, определения ответственности и права на расторжение договора за неисполнение обязательств позволяет франчазеру сохранить полный контрольнад продвижением своего бренда на рынке, дистрибуцией товаров или услуг, а также и качеством предлагаемых товаров или услуг.

Также, одной из уникальных возможностей франчайзера является установление единой ценовой политики для всех предприятий франчайзинговой сети. В законодательстве такое право предусмотрено только для коммерческой концессии. Для других видов договорных отношений это может быть опасно с точки зрения законодательства о конкуренции.

Федеральная антимонопольная служба постоянно отслеживает «диктование цен» участниками на рынке и может признавать недействительными любые «горизонтальные» или «вертикальные» соглашения, исходя из конкретных обстоятельств в этой связи, за исключением соглашений о коммерческих концессиях.

С другой стороны, как уже было замечено, пользователь приобретает «готовый» бренд и бизнес. Для пользователя также приятным бонусом и защитой своих инвестиций будет закрепленное на законодательном уровне преимущественное право заключения ДКК на новый срок. Это означает, что после окончания срока действия договора, в случае добросовестного исполнения франчайзи всех обязательств по договору, и при желании франчайзера продолжить деятельность в сфере франчайзинга на тех же условиях и территории, он обязан в первую очередь предложить заключение договора на новый срок предыдущему франчайзи.

В противном случае, франчайзи имеет право потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по новому заключенному договору ДКК (если он был заключен в течение года после окончания действия предыдущего) и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним ДКК, или только возмещения таких убытков правообладателем, если последний вступает в отношения с другим франчайзи.

Финансовые аспекты

ДКК – это всегда коммерческий договор, поэтому он может быть заключен только между коммерческими юридическими лицами, либо индивидуальными предпринимателями. Такой договор предполагает выплату франчайзи определенного вознаграждения в пользу франчайзера за предоставление для использования комплекса исключительных прав. Вознаграждение по ДКК может выплачиваться в следующей форме:

• фиксированных разовых и (или) периодических платежей,
• отчислений от выручки,
• наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
• в иной форме, предусмотренной договором.

Очень часто в договоре предусматривают паушальные взносы или плату за вступление в договор. Таким образом, франчайзер проверяет платежеспособность франчайзи на самых первых порах, после подписания договора.

Регистрация франшизы

Российским законодательством предусмотрена обязательная государственная регистрация предоставления права использования по ДКК , а также изменений или дополнений, вносимых в такой договор. Прекращение права использования по ДКК также подлежит государственной регистрации. Без государственной регистрации предоставление права, изменения в предоставление права, а также прекращение права использования будут считаться несостоявшимися, что влечет за собой определенные риски для обеих сторон.

В целях регистрации необходимо сформировать необходимый комплект документов и подать заявление в Роспатент , уплатив соответствующую пошлину. Обычно регистрация осуществляется в течение нескольких месяцев, если заявление и представляемые документы оформлены верно. Представление оригинала договора не является обязательным.

Договор коммерческой концессии: выгоды, ключевые моменты, подводные камни

Коммерческая концессия, за рубежом известная как «франшиза» или «франчайзинг» (от англ. franchise – привилегия) – это один самых известных и надежных способов масштабировать бизнес. Зародился он еще в XIX веке в США, а пика популярности достиг к середине XX столетия. И на сегодняшний день остается востребованным по всему миру.

Пожалуй, самый известный бренд, распространяющийся по франшизе и тем самым завоевавший всемирную популярность – это, конечно, McDonald’s. Но американский ресторанный гигант – далеко не единственный, кто сделал себе имя таким образом. Почти все его прямые конкуренты (Burger King, KFC), компании из других отраслей (IKEA, Auchan, Uber, Adidas, Victoria’s Secret), а теперь и множество российских брендов («Пятерочка», «Теремок», OZON) развивались и развиваются по франчайзинговой модели.

Более того, можно с уверенностью сказать, что большинство транснациональных корпораций работают по франшизе. А краеугольный камень этой модели – специфический тип договора. Так в чем же состоит его привлекательность?

Существенные условия договора

Договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров, т.е. может быть заключен только между субъектами предпринимательской деятельности: юридическими лицами и ИП. Помимо этого, в нем обязательно должен быть учтен ряд условий, без которых соглашение, отраженное в договоре, не может быть признано законным.

К этим т.н. «существенным условиям» относится:

Предмет договора: какие объекты интеллектуальной собственности франчайзер передает франчайзи.

Объем передаваемых пользователю исключительных прав: где и как он может использовать переданную интеллектуальную собственность.

Информация о платежах (паушальном взносе, роялти): размер и очередность выплаты правообладателю

Требование неразглашения конфиденциальной информации, переданной франчайзи, в первую очередь секретов производства.

Требование обязательного соблюдения стандартов производства товаров и/или оказания услуг, установленных франчайзером.

Также важно отметить, что в российском законодательстве зафиксирована обязательность письменной формы для договоров франшизы. Договоренности, осуществленные в любом другом виде, не могут рассчитывать на признание законности и правовую охрану.

Кроме того, обязательной является и предварительная регистрация франчайзером товарного знака в Роспатенте. По договору коммерческой концессии правообладатель может передавать пользователю какие угодно объекты интеллектуальной собственности, но среди них обязательно должен быть товарный знак (ТЗ). При этом необходимо приложить номер свидетельства о регистрации ТЗ, изображение знака и реквизиты владельца.

Другие возможные условия

Помимо существенных условий, стороны договора имеют право указать в нем и ряд других моментов. В отличие от вышеназванных, эти условия не обязательны, но грамотно составленный договор коммерческой концессии предполагает глубокую проработку договоренностей с целью минимизировать риски дальнейших конфликтов. Поэтому и данные аспекты желательно проработать:

Территория: где, в каких странах и регионах франчайзи имеет право использовать средства индивидуализации, переданные франчайзером.
При этом важно заранее договориться и о том, может ли франчайзи оказывать конкуренцию франчайзеру на тех территориях, которые уже входят в сферу интересов правообладателя.

Срок: в течение какого срока будут действовать условия договора.
Также доступна опция оставить договор бессрочным.

Возможность заключать договоры субконцессии: имеет ли право франчайзи передавать интеллектуальную собственность франчайзера третьим лицам по договорам, аналогичным тому, который заключен у него с правообладателем. И если да, то могут ли эти компании быть прямыми конкурентами франчайзера.

Вопросы ценообразования: нужно ли франчайзи согласовывать цены с франчайзером или он вправе проводить самостоятельную ценовую политику.

Расположение коммерческих помещений: где франчайзи может их арендовать или построить и должен ли в принципе согласовывать этот момент.

Порядок разрешения споров: каким образом и по каким каналам будут урегулироваться конфликты и разногласия, в каких случаях стороны имеют право обратиться в суд и т.д.

Обязанности сторон

Согласно ст. 1031 ГК РФ, по договору коммерческой концессии правообладатель обязан:

Зарегистрировать договор в Роспатенте.

Выслать пользователю всю необходимую для работы документацию.

Осуществлять регулярные консультации пользователя.

Контролировать надлежащий уровень производимых им товаров и/или оказываемых услуг.

В свою очередь, согласно ст. 1032 ГК РФ, пользователь берет на себя обязательства:

Использовать товарный знак правообладателя согласно условиям договора

Соблюдать режим коммерческой тайны относительно секретов производства, ноу-хау и другой конфиденциальной информации, полученной от правообладателя.

Соблюдать инструкции, регламенты и иные установленные правообладателем правила.

Предоставлять любые дополнительные услуги, на которые могли бы рассчитывать клиенты, если бы приобретали услугу или товар непосредственно у правообладателя

Обеспечивать высокий уровень качества товаров и/или услуг, заданный стандартами работы правообладателя.

Однако относительно последнего пункта важно помнить о том, что ответственность за это несет и сам правообладатель, только в его случае она будет не прямой, а субсидиарной (см. ст. 1034 ГК РФ)

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте

Итак, если франчайзеру и франчайзи удалось достигнуть взаимопонимания по основным пунктам договора и они готовы его подписать, это хорошо, но для того, чтобы документ получил полноценную правовую охрану, одного факта подписи мало. Главное условие ее получения – регистрация договора франчайзинга в Роспатенте. Разберемся с тем, как она проходит.

Порядок регистрации договоров франчайзинга установлен приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016. Услуга эта платная. Госпошлина за ее оказание составляет:

3300 руб.
+ 11 500 руб. за каждый передаваемый товарный знак и/или знак обслуживания
+ 3300 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки
(подробнее см. в Постановлении Правительства №941 от 10.12.2008)

Вместе с оплатой пошлин необходимо подать заявление в Роспатент. Можно это сделать как по почте (по адресу: г. Москва, Бережковская наб., д.

30, корп. 1), так и через сайт ведомства. Роспатент проверит поступившую информацию, включая факт оплаты госпошлин, и если его все устроит, внесет сведения в реестр, после чего отправит заявителям уведомление о регистрации.

Финальным аккордом является публикация информации о договоре в официальном бюллетене Роспатента. Максимально возможный срок прохождения процедуры составляет 68 дней.

Регистрация играет ключевую роль в успешном взаимодействии всех заинтересованных сторон. Без нее сделка признается ничтожной и последующие действия теряют смысл. Более того, если до момента регистрации франчайзи уже успел перечислить франчайзеру какие-то деньги, например паушальный взнос, а договор в итоге не зарегистрировали, франчайзи может потребовать деньги назад.

В каких случаях могут отказать

К сожалению, зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте не всегда получается с первого раза. Нередко заявители совершают ошибки, которые приводят к отказу в регистрации. Что это могут быть за ошибки и на что, соответственно, следует обратить повышенное внимание:

Забыли приложить заявление.

Составили его на иностранном языке.

Нарушили правила подачи документов в электронном виде.

Не указали реквизиты документов, подтверждающих наличие у франчайзера исключительных прав.

Не обратили внимание, что срок действия ТЗ истекает раньше срока действия договора

Франчайзер забыл о том, что владеет исключительной лицензией на товарный знак (что означает невозможность работы под ним кого-либо еще)

Что делать, если изменились условия договора

Помимо собственно момента регистрации договора, франчайзер и франчайзи уже во время его действия обязаны уведомлять Роспатент о вносимых в договор изменениях. За их регистрацию государственное ведомство также возьмет пошлину:

2500 руб.
+ 11 500 руб. за каждый товарный знак
+ 850 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки

Данный процесс в целом ничем не отличается от процедуры регистрации самого договора и начинается с подачи заявления по форме, утвержденной Роспатентом.