В Гражданском Кодексе РФ целая глава посвящена вопросу смены лиц в оформленном обязательстве (Гл.24). Здесь встречаются такие понятия, как уступка и цессия. Это соглашения между лицами, которое оформляется письменным договором.
В практике нередко встречаются два понятия: договор цессии или уступки/переуступки. Это вводит в некоторое заблуждение, участники договорных отношений не могут определиться, что юридические правильно.
В чем главная разница?
Итак, основное отличие договора переуступки и цессии – это терминология. Если в первом случае сторонами являются правообладатель и правоприобретатель, то во втором – цедент и цессионарий соответственно. Многие соотечественники выступают в пользу первой формы договора.
Делают это инстинктивно, он более понятный. Неподготовленному в юриспруденции лицу сложно удерживать определение цессии, проще ориентироваться на русскоязычные аналоги.
В указанном кодексе отношения между правообладателем и правоприобретателем урегулированы стст.388-390. Это основной первоисточник, в котором цедент также интерпретируется как кредитор. Действительно, если рассматривать его в таком качестве, то это лицо, которые кредитует или инвестируют деньги в другое лицо (должника), тем самым получая некоторые права.
На примере долевого строительства это означает следующее:
- Физическое или юридическое лицо заключает договор долевого участия (ДДУ) с застройщиком, тем самым становясь правообладателем;
- Строительная компания становится должником – в соответствии с ДДУ она обязана предоставить жилье в срок и в соответствии с указанными условиями (площадь, назначение, расположение и т.п.);
- Третье лицо, которое хочет получить право требования, вступает в договорные отношения с правообладателем, тем самым становясь правоприобретателем.
Еще одно отличие между двумя понятиями: правообладатель получает этот статус до того, как заключил договор переуступки, а цедентом можно стать только при подписании цессии. То есть, при переуступке новый статус возникает только у правоприобретателя, в то время как при цессии сразу две стороны получают новые статусы – цедент и цессионарий.
Но это уже тонкости толкования. Практическая сторона вопроса следующая: независимо о того, что оформляется – соглашение о переуступки или цессия, — отношения между участниками регулируются указанными выше нормами права. Особенно это заметно по положениям ст.388 ГК РФ.
Некоторые условия рассматриваемых соглашений
В пункте первом указанной нормы упоминается именно уступка требования, но стороны такие же, как и при цессии – цедент и цессионарий. Сделка разрешается, если она не противоречит действующему законодательству.
Для справки! Уступка требования запрещена в том случае, если обязательства привязаны к личности должника. Например, в случае выплат алиментов.
В третьем пункте указанной нормы также ведется речь об уступке требования, но упоминается кредитор как цедент. Так, данным положением регламентируется, что договор между должником и правообладателем может содержать условие, по которому цессия запрещается. Но это не лишает возможности цедента уступить право цессионарию, договор не будет расторгнут на этом основании.
Однако правообладатель не освобождается от ответственности перед кредитором за допущенное нарушение.
В этой норме применяется сразу такие определения, как должник, кредитор и цедент. Два последних идентичны, а все они непосредственные стороны уступки требования.
На практике к этому положению обращаются часто. Например, в договорах о долевом участии (ДДУ) застройщик прописывает запрет на уступку требования без его согласия. Для дольщика это невыгодно, потому что за разрешение от застройщика нужно платить – 1-5% от стоимости ДДУ. Но он может проигнорировать такое условие, заключить цессию.
Об этом указывает и следующий пункт указанной нормы. В соответствии с ним уступка требования возможна без согласия застройщика. Исключение после цессии положения должника становится более обременительным.
Но при этом согласие должника обязательно, если кредитор (цедент) имеет перед ними финансовые обязательства. В рассмотренном случае с ДДУ это означает, что если дольщик, выступающим кредитором, не выполнил финансовых обязательств перед строительной компанией, ему обязательно нужно получать согласие на уступку права требования.
Необходимо обратить внимание, что в каждом случае отношения между должником и цедентом регулируются не только ГК РФ, но и другими законами, например:
- О банках и банковской деятельности;
- О долевом строительстве;
- О защите прав потребителей;
- И другими.
Но отдельных норм, которые регулируют отношения сторон в договорах переуступки и в цессии, нет. Это одни и те же положения, в которых применяются синонимы. Поэтому рассматриваются одинаковые соглашения, в которых применяются разные термины, юридические последствия при этом не меняются.
Как уступить право требования долга в закупках
Уступка права требования долга — это перевод обязательств по образовавшемуся долгу иному лицу. В госзакупках действуют специальные правила.
Что такое уступка права требования долга
Переуступка права требования долга, или цессия, — это акт передачи долговых или кредиторских обязательств третьему лицу. Такая процедура производится при невозможности исполнения одной из сторон своих обязательств по контракту. Передача возможна только в том случае, если организация-должник не в состоянии исполнить условия по договору, но при этом имеет в наличии денежные обязательства сторонних учреждений.
Регулируется цессия действующим гражданским законодательством, а именно статьями 382-390 ГК РФ.
При осуществлении цессии необходимо соблюдать следующие правила:
- согласно ст. 382 ГК РФ, возможна уступка права требования долга без согласия должника в том случае, если на такие действия не устанавливается запрет;
- величина уступаемого долга не может изменяться, исключением являются начисленные пени и штрафные санкции;
- должник вправе не соглашаться с условиями оплаты.
Цессия и перевод долга: в чем разница
Разберемся, чем уступка требования отличается от перевода долга.
В первую очередь, основные различия содержат договор уступки требования и договор перевода долга. Объект договора цессии — это право требования выполнения обязательств должника. Объектом договора передачи задолженности являются непосредственно обязательства по данной процедуре.
При переуступке практически всегда меняется кредитор. В договоре возникает новое правовое лицо. На новую ответственную сторону перекладываются обязательства должника.
При этом при передаче долга передаются финансовые обязательства, тогда как при цессии переводятся абсолютно любые объекты права собственности.
Таким образом, не являются одинаковыми понятия перевод долга и уступка права требования; разница состоит в объекте, условиях и содержании соглашений по процедурам.
Когда можно уступить право требования
Многих государственных заказчиков волнует вопрос, можно ли уступить право требования оплаты по госконтрактам. Разберемся в этом вопросе.
Пункт 7 статьи 448 ГК РФ указывает на то, что если заключение договорных отношений возможно лишь при проведении конкурентных закупочных процедур (конкурсов и аукционов), то уступка требования и перевод долга в обязательствах победителем закупки невозможна, а все условия по контракту должны быть исполнены непосредственно самим победителем.
Федеральная контрактная система не содержит прямых запретов на цессию и передачу должником своих финансовых обязанностей. Более того, в ч. 5 ст.
95 44-ФЗ указано, что в процессе исполнения контракта невозможна перемена поставщика, однако в случае реорганизации в форме преобразования, слияния или присоединения новый поставщик может являться правопреемником предыдущего исполнителя по госконтракту. Судебная практика, существующая по данному вопросу, подтверждает возможность цессии в государственных закупках.
При этом возникает несогласие между мнением судебных органов и Минфина РФ. Министерство финансов указывает, что передача долговых обязательств по государственным, муниципальным контрактам невозможна, так как взаиморасчеты заказчиков с поставщиками являются частью бюджетного процесса и исполнения бюджетных обязательств в расходной части (Письмо Минфина РФ № 24-05-09/57010 от 05.09.2017). При заключении договора и постановке на учет БО информация о поставщике вносится в реестр контрактов, который находится в открытом доступе.
Минфин ссылается на то, что финансирование и оплата по госконтракту регулируется п. 5 ст. 219 БК РФ, в то время как цессия в бюджетном законодательстве не предусмотрена.
Однако судебная практика утверждает противоположные нормативы. Цессия и передача обязанностей должника в государственных закупках возможна при соблюдении определенных условий:
- Все обязательства поставщика по госконтракту исполнены в полном объеме, то есть поставлен товар или выполнены работы, услуги. Согласно ч. 5 ст. 95 44-ФЗ, запрет на смену поставщика в первую очередь направлен на защиту заказчика от недобросовестных исполнителей, которые выполняют условия договора ненадлежащим образом. Следовательно, если поставщик полностью выполнил свои основные обязательства — предмет контракта, то цессия возможна. Впервые эти выводы высказал Верховный суд в Определении № 307-ЭС16-19959 от 20.04.2017. Впоследствии эти же выводы повторили и в п. 17 обзора судебной практики от 28.06.2017 и последующих определениях по конкретным делам (например Определение от 12.10.2017 № 309-ЭС17-7107 по делу № А60-40121/2016).
- Заказчик предоставил свое согласие на уступку. Когда организация-заказчик выступает против перевода долговых условий, то без его согласия невозможно передать долговую обязанность (п. 2 ст. 388 ГК РФ).
Если же закупки осуществляются в рамках 223-ФЗ, то организация-заказчик должна руководствоваться нормами Конституции РФ, Федерального закона «О закупках отдельными видами юридических лиц», ГК РФ и своими положениями о закупке.
Следовательно, если в документации заказчика предусмотрены торговые процедуры в форме конкурсов и аукционов, победитель закупки, согласно п. 7 ст. 448 ГК РФ, не вправе передавать свои права по договору цессии и переводить долговые отношения, возникшие на основании данного договора (Письмо Минэкономразвития № Д28и-183 от 21.01.2016).